Должная осмотрительность: что это, как проявить и чем рискует компания
Автор: ШТИРЛИЦ
Должная осмотрительность — это разумные действия компании по проверке контрагента до сделки и документальное подтверждение того, что эти действия были совершены. Понятие пришло из правоприменительной практики: его ввело Постановление Пленума ВАС №53 (2006), а после появления статьи 54.1 НК РФ позицию налогового органа свело воедино Письмо ФНС от 10.03.2021 №БВ-4-7/3060@. Смысл требования сводится к одному: убедиться, что у контрагента есть реальная возможность исполнить обязательство, а не ограничиться получением копии устава. Закрытого перечня обязательных действий, одинакового для любой сделки, ни один из этих документов не содержит — оценивается разумность и глубина проверки в сопоставлении с суммой и характером договора. Поэтому осмотрительность нужно и проявить, и зафиксировать: без следа проверки её как будто не было.
Определение
- Должная осмотрительность
Должная осмотрительность — совокупность разумных действий по проверке контрагента до заключения сделки, направленных на то, чтобы убедиться в его реальности и способности исполнить обязательство, вместе с документальным подтверждением того, что эти действия были совершены и на какую дату. Как термин в Налоговом кодексе понятие не закреплено: оно выведено судебной практикой (Постановление Пленума ВАС №53 от 2006 года) и раскрывается в разъяснениях ФНС применительно к статье 54.1 НК РФ.
Что закон понимает под должной осмотрительностью
Требование пришло не из текста Налогового кодекса, а из правоприменительной практики. Постановление Пленума высшей судебной инстанции №53 от 2006 года заложило подход, при котором осмотрительность налогоплательщика в выборе контрагента стала одним из обстоятельств, оцениваемых судом. Позже к этой опоре добавилось Постановление Пленума ВАС №62 от 2013 года. Обе позиции продолжают применяться; обращаться к ним следует по тексту самих постановлений в действующей редакции — здесь они намеренно не пересказываются.
С появлением статьи 54.1 НК РФ у требования появилась опора в законе. Норма описывает пределы осуществления прав налогоплательщика, и подпункт 2 пункта 2 связывает налоговые последствия сделки с тем, кто фактически исполнил обязательство. Отсюда практический смысл проверки: подтвердить, что у контрагента есть реальная возможность исполнить договор — своими силами либо силами того, кому обязательство передано по закону или по договору.
Позицию ФНС по применению статьи 54.1 сводит воедино Письмо от 10.03.2021 №БВ-4-7/3060@. Из него следует, что должная осмотрительность рассматривается налоговым органом как самостоятельный тест, а не как формальность, приложенная к пакету документов. Отдельно стоит Приказ ФНС от 30.05.2007 №ММ-3-06/333@: он публикует критерии самостоятельной оценки рисков — те самые двенадцать, по которым налогоплательщик может заранее увидеть себя глазами инспекции. Их перечень здесь не воспроизводится: он читается по действующей редакции приказа, а не по пересказу.
Общее у всех четырёх документов одно: закрытого списка обязательных действий, годного для любой сделки, в них нет. Оценивается разумность проверки в сопоставлении с суммой договора, характером обязательства и тем, насколько контрагент новый. Разовая мелкая закупка и многолетний подряд не требуют одинакового объёма проверки — но в обоих случаях требуется зафиксированный след.
Как её проявить на практике
Практическая осмотрительность — это последовательность обращений к открытым реестрам, а не единичный запрос выписки. Состав проверки компании складывается из семи направлений, и каждое отвечает на свой вопрос о контрагенте.
Часть сведений в открытых источниках отсутствует, и её запрашивают у самого контрагента. Закрытого перечня таких документов закон не устанавливает: он определяется характером сделки — чем существеннее обязательство, тем больше подтверждений уместно попросить. Важно, что запрос документов не заменяет реестровую проверку: документ показывает, что контрагент сообщает о себе сам, реестр — что о нём раскрыто в силу закона.
- ЕГРЮЛ/ЕГРИП — существует ли контрагент, в каком он статусе, кто указан руководителем и учредителями, не значатся ли адрес и руководитель как массовые.
- Суды (СОЮ и арбитраж) — в каких спорах компания участвует и в какой роли, истца или ответчика.
- ФССП (исполнительные производства) — есть ли взыскания и какого объёма.
- ЕФРСБ (банкротство) — есть ли сведения о неплатёжеспособности.
- Госконтракты (44-ФЗ/223-ФЗ) и реестр недобросовестных поставщиков (РНП) — есть ли подтверждённый третьей стороной опыт исполнения и нет ли зафиксированного факта недобросовестности.
- Санкционные перечни (ООН/OFAC/ЕС) и розыск (МВД/Интерпол) — не затронуты ли ими сама компания и лица, которые ею управляют или владеют.
- Аффилированность и связанные лица — не образует ли контрагент группу с другой стороной сделки или с её сотрудниками.
Как её задокументировать
Осмотрительность, которую нельзя показать, практически неотличима от непроявленной. Поэтому результат проверки фиксируется так, чтобы через год его можно было воспроизвести: какой источник, какие сведения и на какую дату получены. Дата здесь не формальность — статус в ЕГРЮЛ/ЕГРИП, сведения ФССП и банкротные сведения меняются, и справка без даты не показывает ничего.
ШТИРЛИЦ собирает этот след автоматически: девять этапов проходят более чем по 30 открытым источникам, каждый факт в досье снабжён ссылкой на источник и датой получения, риск сведён к баллу от 0 до 100 с расшифровкой, из чего он сложился, а само досье готово за минуты и выгружается в PDF или JSON. Система разворачивается в контуре клиента, поэтому проверяемые данные не покидают периметр компании. Состав проверки целиком показан на странице проверки контрагента, а бесплатный чек-лист должной осмотрительности можно использовать и без продукта.
Одну вещь стоит проговорить прямо: доказательственную оценку любому документу даёт налоговый орган или суд, и заранее гарантировать её не может никто. Досье эту оценку не заменяет — оно решает более скромную и вполне достижимую задачу: помогает документировать, что проверка была проведена, какими источниками и на какую дату. Без такого документа обсуждать нечего вовсе.
Практический минимум фиксации, который стоит хранить вместе с договором:
- наименование, ИНН и статус контрагента на дату проверки;
- перечень использованных источников со ссылкой на каждый;
- выявленные факты и отдельно — их отсутствие: «проверено, ничего не найдено» тоже результат;
- дата проверки и лицо, её проводившее;
- принятое решение и его основание, если признаки риска были, а договор всё равно заключили.
Чем рискует компания, если её не проявить
Первый риск — налоговый. Если исполнение по сделке не подтверждается, следствием становится доначисление по статье 54.1 НК РФ, и спорить приходится постфактум, когда собрать доказательства проверки задним числом уже невозможно: реестры показывают сегодняшнее состояние, а не то, что было на дату сделки.
Второй риск — коммерческий, и наступает он раньше налогового. Контрагент без реальной деятельности не исполняет договор и не возвращает предоплату; контрагент в состоянии неплатёжеспособности не рассчитывается по обязательствам. Оба обстоятельства видны в открытых источниках до платежа — но только если в них посмотреть.
Третий риск — внутренний, и он обычно недооценён. По данным обзора B1 (ранее EY в России) Forensic Trends Review 2025, построенного на опросе 50 российских компаний, с корпоративным мошенничеством сталкивались 60% опрошенных. Зоной риска номер один названы закупки — 47% случаев; главным красным флагом — связи сотрудников с контрагентами, их отметили 50% респондентов; типичный исполнитель — менеджер среднего звена (73% случаев), то есть ровно тот человек, который и выбирает поставщика. Хищение активов встречалось в 63% случаев, коррупция и откаты — в 53%, а около 20% компаний оценили свои потери более чем в 100 млн ₽ (b1.ru/analytics/b1-forensic-trends-review-2025).
Эти цифры объясняют, почему проверка контрагента и выявление аффилированности — не бюрократия. Непроявленная осмотрительность на закупке и скрытая связь сотрудника с поставщиком — это одна и та же брешь, увиденная с двух сторон: со стороны налогового риска и со стороны внутреннего мошенничества. Закрывается она одним и тем же действием.
Четвёртый риск — санкции и розыск, которые контрагент приносит с собой. Работа с компанией из реестра недобросовестных поставщиков или с лицом из санкционных перечней либо в розыске создаёт последствия уже для вас, и они не исчезают от того, что о признаке не знали. Стоимость проверки известна заранее; стоимость её отсутствия — нет.